В последние годы функционирование рынка онлайн контента усложнилось. Онлайн сервисы, осуществляющие хранение и предоставление доступа к охраняемому законом контенту, загружаемому их пользователями, достигли своего расцвета и стали основным источником онлайн доступа к контенту.
Когда контент загружается пользователями, у которых нет соответствующих прав ни на загружаемый ими контент целиком, ни даже на его часть, эта ситуация затрагивает возможности правообладателей определить когда и при каких условиях их контент используется а так же как и их возможности получать соответствующее вознаграждение за это. Поэтому необходимо предусмотреть определенные меры, которые сервис провайдеры должны предпринять, чтобы защитить контент.
В зависимости от роли, играемой информационными сервис провайдерами, которые осуществляют хранение и предоставление доступа публике к охраняемым законом произведениям или иным объектам интеллектуальной собственности, загружаемыми их пользователями, которая должна оцениваться судами в индивидуальном порядке, эти сервисы могут осуществлять действия по сообщению публике.
В тех случаях, когда они осуществляют сообщение публике охраняемых законом произведений или иных объектов интеллектуальной собственности, информационные сервис провайдеры обязаны запрашивать у правообладателей полномочие на использование произведений или иных объектов интеллектуальной собственности, только если их деятельность не подпадает под исключение ответственности, предусмотренное статьей 14 директивы 2000/31/EC европейского парламента.
Вне зависимости от того, вовлечен ли информационный сервис провайдер в сообщение публике или нет, у правообладателей должна быть возможность осуществлять свои права и исключать доступность их контента на таких сервисах, в особенности, когда сервис предоставляет доступ к огромному количеству охраняемого законом контента и посредством этого конкурирует на рынке онлайн контент сервисов.
Поэтому необходимо предусмотреть, что информационные сервис провайдеры, которые осуществляют хранение и предоставление доступа к огромному количеству охраняемых законом произведений или иных объектов интеллектуальной собственности, загружаемых их пользователями, предпринимают надлежащие и пропорциональные меры, чтобы гарантировать защиту охраняемого законом контента, таких как применение эффективных технологий.
Вполне обоснованно ожидать, что это обязательство также должно применяться, когда сервис провайдеры соответствуют режиму ограниченной ответственности, предусмотренного в статье 14 директивы 2000/31/EC, в силу играемой ими роли в предоставлении доступа к охраняемому законом контенту. Обязательство принятия мер должно применяться к информационным сервис провайдерам, не только учрежденным в совете, но и к тем, что учреждены в третьих странах, но предлагающих свои сервисы пользователям в совете.
Обязательство принимать меры для гарантии защиты охраняемого законом контента не должно применяться к сервис-провайдерам, которые осуществляют только хранение, но не предоставление публике доступа к охраняемому законом контенту, таким как интернет сервис провайдерам, или провайдерам облачных сервисов, которые используются пользователями для загрузки контента для их личных целей или к онлайн рынкам, которые не используются пользователями для получения доступа и потребления цифрового контента онлайн, но, наоборот, для предоставления доступа к произведениям в контексте их основной деятельности. Не должно это обязательство также применяться и к провайдерам онлайн сервисов, при предоставлении которых контент основным образом загружается самими правообладателями или уполномоченными ими лицами.
Оценка того, осуществляет ли информационный сервис провайдер хранение и предоставление доступа к значительному количеству контента необходимо делать в индивидуальном порядке и принимать в расчет комбинацию составляющих, таких как общее количество файлов охраняемого законом контента, загруженных пользователями сервиса, и пропорцию охраняемого законом контента, загруженного пользователями, от общего количества доступного на сервисе контента.
Оценка целесообразности и пропорциональности предпринятых информационным сервис провайдером мер должна, среди прочего, принимать в расчет вид загружаемого пользователями контента, состояние существующих технологий для каждого вида контента и размер сервиса. В тех случаях, когда загружаются различные вида контента, как, например, музыка, текст и аудиовизуальный контент, различные меры могут быть надлежащими и пропорциональными для каждого вида контента, включая технологию распознавания контента.